США: Ещё один брокер-дилер согласился уплатить наложенный финансовым регулятором FINRA штраф за неправильное хранение документов

Заметка Гэри Деваала (Gary DeWaal на фото) из компании Katten Muchin Rosenman LLP была опубликована 8 октября 2017 года на сайте Lexology.com.

Зарегистрированный Комиссией по ценным бумагам и биржам (Securities and Exchange Commission, SEC) брокер-дилер BOK Financial Securities, Inc., заключил мировое соглашение с Управлением по регулированию финансовой индустрии (Financial Industry Regulatory Authority, FINRA, http://finra.org - американская саморегулируемая организация, регулирующая деятельность торгующих ценными бумагами фирм – Н.Х.) в связи с обвинениями в том, что с сентября 2010 года по декабрь 2016 года он не обеспечил хранение электронных брокерских документов в нестираемом и неперезаписываемом WORM-формате.

По мнению FINRA, за этот период брокер-дилер не обеспечил хранение в WORM-формате 732 тысяч документов, нарушив тем самым нормативные требования. Кроме того, фирма не поддерживала систему аудита процесса ввода электронных документов и не имела адекватных документированных процедур надзора, связанных с отслеживанием сроков хранения документов.

Фирма BOK согласилась выплатить штраф в размере 175 тысяч долларов США, чтобы урегулировать вопрос.

Мой комментарий: речи идёт о деле № 2016051512501, решение по которому было принято 2 октября 2017 года, см. http://www.finra.org/sites/default/files/fda_documents/2016051512501_AWC.pdf . Отмечу, что наложенный на фирму штраф, по сути, минимальный. За последние месяцы FINRA оштрафовала несколько фирм за такие же нарушения на полтора миллиона долларов каждую.

Проблемы нормативного регулирования и моя оценка ситуации

Ранее в этом году Комиссия по торговле товарными фьючерсами (Commodity Futures Trading Commission, CFTC – орган правительства США, осуществляющий контроль исполнения закона о товарных биржах – Н.Х.) внесла поправки в свои требования к управлению документами (имеется в виду раздел 17 CFR 1.31 Свода федеральных нормативных актов, см. https://www.law.cornell.edu/cfr/text/17/1.31 . Упомянутые изменения вступили в силу с 28 августа 2017 года - Н.Х.) с тем, чтобы устранить многочисленные морально устаревшие положения и обеспечить «технологическую нейтральность» требований, что позволит не менять их по мере развития технологий управления документами в будущем. Среди прочего, из измененных правил было убрано основное на тот момент требование о том, что:

• электронные документы должны храниться в их исходном файловом формате и исключительно в неперезаписываемом, нестираемом виде (такая технология обычно называется «однократная запись, многократное чтение» или WORM); и


• держатели документов должны использовать услуги технического консультанта третьей стороны для предоставления Комиссии определенных сведений в отношении доступности электронных документов держателя документов, сохранение которых является обязательным.

Вместо этого измененные правила лишь требует, чтобы все «необходимые регулятору документы» (regulatory records) хранились таким образом, чтобы «обеспечить аутентичность и надежность таких документов» в соответствии с применимым законодательством и правилами CFTC. (Дополнительную информацию можно найти в посте на блоге Гери Деваала «Bridging the Week» от 4 июня 2017 года «Основанные на принципах требования играют основную роль в поправках в правила хранения документов, установленные CFTC» - Principles-Based Rules Rule in CFTC Record Keeping Rule Amendment, см. https://www.bridgingtheweek.com/Commentary/PostDetails/2461#.WehvqIhx2Mq ). Новая редакция правил хранения документов CFTC вступила в силу 28 августа 2017 года.

Комиссия по ценным бумагам и биржам (SEC), напротив, продолжает сохранять требования к хранению документов, аналогичные исторически сложившимся техническим требованиям, которые CFTC устранила, и которые отражают практику и порядки доэлектронной эпохи. (требования SEC к приемлемым электронным носителям информации см. в разделе 17 CFR 240.17a-4 (f) Свода федеральных нормативных актов, https://www.ecfr.gov/cgi-bin/text-idx?SID=b6b7a79d18d000a733725e88d333ddb5&mc=true&node=pt17.4.240&rgn=div5#se17.4.240_117a_64 ).

Более того, саморегулируемая организация FINRA (действующая от имени SEC – Н.Х.) продолжает регулярно штрафовать своих членов за нарушение этих архаичных требований. (Дополнительные сведения можно найти в посте на блоге Гери Деваала «Bridging the Week» от 16 июля 2017 года «Еще два брокера-дилера оштрафованы FINRA за нарушения правил хранения документов», см.  http://www.bridgingtheweek.com/Commentary/PostDetails/2466#.Wdg3CEyFS3I ).

И даже если члены FINRA зарегистрированы в CFTC имеют право хранить документы, связанные с подконтрольной CFTC деятельностью, в соответствии с недавно внесенными изменениями в правила Комиссии, - они обязаны хранить документы, относящиеся к регулируемой SEC деятельности, строго в соответствии с требованиями SEC.

SEC пора пересмотреть свои требования таким образом, чтобы они отражали текущую практику управления документами.

Гэри Деваал (Gary DeWaal)

Источник: сайт Lexology / сайт FINRA
https://www.lexology.com/library/detail.aspx?g=d07fa15c-b4f6-4f0a-bf48-7e1cf488d225 
http://www.finra.org/industry/finra-disciplinary-actions-online

Счетная палата США о ключевых секторах отрасли финансовых технологий и о надзоре над ними

12 сентября 2017 Счётная палата США (Government Accountability Office, GAO) выпустила отчет под названием GAO-17-806T «Финансовые технологии: Сведения о подсекторах и о надзорной деятельности» (Financial Technology: Information on Subsectors and Regulatory Oversight).

Документ объёмом 19 страниц доступен по адресу http://www.gao.gov/assets/690/687078.pdf . Он содержит показания, с которыми директор GAO по финансовым рынкам и инвестициям в инфраструктуру Лоренс Эванс (Lawrance L. Evans) выступил перед комитетом Сената США по банковскому делу, жилищным и городским делам (Committee on Banking, Housing, and Urban Affairs).

Выступление Эванса во многом опиралось на ранее выпущенный отчет Счетной палаты с таким же названием - GAO-17-361 «Финансовые технологии: Сведения о подсекторах и о надзорной деятельности» (Financial Technology: Information on Subsectors and Regulatory Oversight) объёмом 71 страница, который был опубликован в апреле 2017 года (см. http://www.gao.gov/assets/690/684187.pdf , а также мой пост о нём http://rusrim.blogspot.ru/2017/05/blog-post_10.html ).

Как отмечается в этих документах, отрасль финансовых технологий (financial technology, fintech) обычно описывается посредством рассказа о её подсекторах, которые оказывают или могут оказать наибольшее влияние на сферу финансовых услуг, таких, как кредитование и платежи. В связи с финансовыми технологиями обычно упоминают такие подсектора (направления), как «P2P-кредитование» (marketplace lending), мобильные платежи, управление электронными активами (digital wealth management) и технологию распределенных реестров (одним из видов распределенных реестров являются блокчейн-системы – Н.Х.).

По сравнению с апрельским отчетом, в новом документе теперь отмечены потенциальные риски, связанные с распределенными реестрами:

Риски для безопасности данных и неприкосновенности частной жизни. ... Технология распределенных реестров также представляет собой потенциальный риск для безопасности. Согласно отчету (см. https://www.finra.org/sites/default/files/FINRA_Blockchain_Report.pdf ) Управления по регулированию финансовой индустрии (Financial Industry Regulatory Authority, FINRA, http://finra.org - американская саморегулируемая организация, регулирующая деятельность торгующих ценными бумагами фирм – Н.Х.), с учётом того, что технология распределенных реестров включает в себя обмен информацией по сети, она создает связанные с безопасностью риски. Совет по надзору за финансовой стабильностью (Financial Stability Oversight Council, FSOC) также отметил, что участники рынка имеют ограниченный опыт работы с системами распределенных реестров, и возможно, что операционные уязвимости, связанные с такими системами, могут не проявиться до тех пор, пока они не будут массово развернуты ( https://www.treasury.gov/initiatives/fsoc/studies-reports/Documents/FSOC%202016%20Annual%20Report.pdf ).»

Что касается надзора над использованием технологий распределенных реестров, то в документе сказано следующее:

Дальнейшая разработка технологий распределенных реестров (DLT) необходима для понимания того, как DLT и её компоненты будут регулироваться существующей правовой и регуляторной системой. Кроме того, неясно, потребуется ли создавать новую нормативную базу вследствие того, что технологии распределенных реестров могут создать новые и уникальные проблемы.

Согласно FSOC, финансовым регуляторам следует вести мониторинг и оценивать, как технологии распределенных реестров могут повлиять на подконтрольные организации и их операции.

Ранее мы сообщали об осуществляемом регуляторами надзоре над виртуальными валютами, использующими технологию распределенных реестров. Что касается таких виртуальных валют, то федеральные регуляторы и регуляторы штатов США применяют различные подходы к регулированию и надзору. Представители финансовых регуляторов отметили важность внедрения технологии распределенных реестров таким образом, который был бы прозрачен и отвечал нормативным требованиям.

Источник: сайт Счётной палаты США
http://www.gao.gov/products/GAO-17-806T
http://www.gao.gov/assets/690/687078.pdf

США: Управление по регулированию финансовой индустрии FINRA опубликовало новое руководство по использованию социальных сетей и электронных коммуникаций

Данный пост подготовлен на основе стать  фирмы Shearman and Sterling LLPи  опубликованной на американском юридическом сайте JD Supra 26 июня 2017 года.

25 апреля 2017 года Управление по регулированию финансовой индустрии (Financial Industry Regulatory Authority, FINRA, http://finra.org - американская саморегулируемая организация, регулирующая деятельность торгующих ценными бумагами фирм – Н.Х.) опубликовало Нормативное уведомление (Regulatory Notice) 17-18 «Социальные сети и электронные коммуникации» (Social Media and Digital Communications,  https://www.finra.org/sites/default/files/notice_doc_file_ref/Regulatory-Notice-17-18.pdf ). В нём FINRA рассмотрела ряд часто задаваемых вопросов, касающихся использования социальных сетей и электронных коммуникаций брокерами-дилерами.

В уведомлении детализируются ранее выпущенные FINRA рекомендации по использованию социальных сетей и электронных коммуникаций в контексте исполнения различных правил, установленных американской Комиссией по ценным бумагам и биржам (Securities and Exchange Commission, SEC) и FINRA, включая, в том числе, правило FINRA 2210 «Обмен информацией с общественностью» (Communications with the Public, http://finra.complinet.com/en/display/display.html?rbid=2403&element_id=10648 – в нем также определено понятие «коммуникации» - Н.Х.); а также правила сохранения документов, введенные на основании Закона США об обороте ценных бумаг 1934 года (Securities Exchange Act), и правила FINRA 4511 «Требования к книгам и документам – Общие требования» (см.  http://finra.complinet.com/en/display/display_main.html?rbid=2403&element_id=9957 ).

В Нормативном уведомление признает, что развитие социальных сетей и электронных коммуникаций и всё расширяющееся их использование брокерами-дилерами после выхода в свет в 2011 году последнего руководства FINRA по использованию социальных сетей её фирмами-членами сделало необходимым выпуск обновленного руководства.

Среди основных тем, по которым даны ответы на часто задаваемые вопросы, следующие:

• Обмен текстовыми сообщениями (text messaging),


• Личные и деловые коммуникации,


• Контент и гиперссылки третьих сторон,


• Реклама, имитирующая контент сайтов, на которых она размещается (native advertising),


• Рекомендации и заявления о поддержке, и


• Ссылки на BrokerCheck ( https://brokercheck.finra.org/ ) – поддерживаемый FINRA реестр с бесплатным доступом, позволяющий проверить «подноготную» финансовых брокеров, консультантов и фирм.

Обмен текстовыми сообщениями

Ещё раз подтверждена позиция о том, что требования к хранению документов, установленные «правилом 17a-4»  (речь идёт о статье 17 CFR 240.17a-4 Свода федеральных нормативных актов, см. https://www.law.cornell.edu/cfr/text/17/240.17a-4 «Документы, подлежащие сохранению определенными членами биржи, брокерами и дилерами» -Records to be preserved by certain exchange members, brokers and dealers – Н.Х.)  на основании Закона об обороте ценных бумаг также применимы в случае электронных коммуникаций, в том числе с использованием сервисов чата и обмена текстовыми сообщениями – в той степени, в которой содержание коммуникаций имеет отношение к деловой деятельности компании.

Как следствие, прежде, чем использовать сервисы текстовых сообщений и чатов для целей своей деловой деятельности, фирмы должны обеспечить возможность захвата и документирования передаваемой информации, а также сохранения созданных документов.

Личные и деловые коммуникации

Разъяснено, что под требования к документированию «правила 2210» подпадают только «деловые коммуникации», т.е. обмен информацией по вопросам, относящимся к продуктам и услугам фирмы. Под них не подпадают «личные коммуникации», т.е. обмен информацией, не имеющей отношения к продуктам и услугам фирмы.

Контент и гиперссылки третьих сторон

Разъясняется ряд моментов, связанных с использованием гиперссылок на веб-сайте фирмы или распространяемых в социальных сетях. В общем случае, пост третьей стороны на веб-сайте фирмы-члена FINRA не будет рассматриваться как распространение информаций самой фирмой или её персоналом, и на него не будут распространяться требования «правила 2210».

В то же время, при определенных обстоятельствах посты третьих сторон становятся относимыми к фирме, рассматриваются как распространение фирмой информации для общественности, и по аналогии подпадают под «правило 2210». FINRA отмечает, что включение ссылок на определенный контент или его распространение является адаптацией фирмой этого контента, и к нему следует относиться точно так же, как к распространению информации самой фирмой или от её имени.

Вопрос о том, считать ли ссылки, в свою очередь содержащиеся в таком адаптированном контенте, адаптированными или поддержанными фирмой, решается с учётом конкретных обстоятельств, в том числе таких факторов, как влияние или контроль фирмы над ссылками в адаптированном контенте.

Также разъясняется вопрос о том, считается ли включение гиперссылок на сайт независимой третьей стороны адаптацией фирмой контента этого сайта. Решение принимается с учетом фактических обстоятельств, и ключевыми являются такие факторы, как «непрерывность» ссылки, а также возможность фирмы влиять на контент сайта третьей стороны.

Ссылка считает «непрерывной» (ongoing), если

• она постоянно доступна посещающим сайт инвесторам;


• инвесторы имеют доступ к сайту вне зависимости от того, является ли его контент благоприятным для фирмы или нет;


• инвесторы будут иметь доступ к сайту по ссылке и в случае его обновления или модификации независимой третьей стороной.

Если эти условия соблюдены, то, до тех пор, пока у фирмы нет контроля над контентом сайта третьей стороны, контент этого сайта не считается относимым к фирме.

Реклама-хамелеон

Термин «реклама-хамелеон» (native advertising) обозначает рекламные материалы, которые имитируют «родной» контент сайта, на котором эта реклама появляется (например, реклама на новостном сайте, которая выглядит так же, как новостная статья).

Такой вид рекламы допускается использовать брокерам-дилерам – членам FINRA при условии, что она соответствует требованиям «правила 2210». В первую очередь содержание рекламы должно быть объективным, сбалансированным и не вводить в заблуждение. Если фирма предоставляет возможность отдельным лицам-«агентам влияния» (influencer), продвигающим фирму и её продукты, публиковать комментарии или посты, их сообщения должны ясно маркироваться как рекламные и в остальных отношениях соответствовать положениям «правила 2210».

Рекомендации и заявления о поддержке

FINRA не рассматривает независимо высказанные мнения третьих сторон ни как коммуникации, подпадающие под правило 2210, на как рекомендации, подпадающие под требования правила 2210(d)(6). Если, однако же, фирма или её представитель ставит «лайк» или распространяет благоприятные мнения третьей стороны, то FINRA расценивает такой контент адаптированным фирмой и, соответственно, подпадающий под правила о коммуникациях, хранении документов и надзоре.

Ссылки на систему проверки добросовестности брокеров BrokerCheck

Разъясняется, что разработанные фирмой программные приложения не подпадают под требование о наличии легкозаметной ссылки на систему BrokerCheck, поскольку соответствующее правило 2210(d)(8) конкретно говорит о «веб-сайтах». Если, однако, приложение даёт ссылку или показывает веб-страницу компании, то эта страница обязана содержать ссылку на BrokerCheck независимо от того факта, что контент доставляется через программное приложение.

Вывод

Учитывая быстрые изменения ландшафта электронных коммуникаций, Нормативное уведомление обеспечивает столь необходимую ясность в отношении того, как социальные сети и электронные коммуникации «вписываются» в требования различных правил FINRA и SEC. Кроме того, документ содержит востребованные дополнительные рекомендации для фирм и их зарегистрированных представителей, позволяющие сопоставить ожидаемою деловую отдачу и связанные с надзором и соблюдением законодательно нормативных требований риски, применительно к использованию социальных сетей и электронных коммуникаций в деловой деятельности.

Источник: сайт JD Supra
http://www.jdsupra.com/legalnews/finra-releases-new-guidance-regarding-39310/